M&A a VC nielen pre startupy: Letter of Intent vs. Term Sheet. Na čo slúžia a aké sú medzi nimi rozdiely?
Po dosiahnutí neformálnej dohody o komerčných parametroch transakcie (napr. investícia do cieľovej spoločnosti prostredníctvom nových obchodných podielov / akcií alebo pri akvizícii obchodných podielov / akcií od zakladateľov a ostatných spoločníkov cieľovej spoločnosti) dochádza spravidla k zaznamenaniu tejto dohody v písomnej forme prostredníctvom Letter of Intent alebo Term Sheet, ktoré následne slúžia ako podklad pre vypracovanie finálnej záväznej transakčnej dokumentácie.
Letter of Intent (LOI) je dokument, v ktorom jedna strana vyjadruje predbežný záväzok uzatvoriť transakciu s druhou stranou. LOI obsahuje hlavné (avšak stále iba predbežné) podmienky potenciálnej transakcie, a preto je spravidla nezáväzný. LOI sa bežne používa pri významnejších akvizíciách a svojím obsahom sa čiastočne podobá na Term Sheet.
LOI má po formálnej stránke podobu listu, zatiaľ čo Term Sheet má spravidla podobu formulára.
V rámci M&A má LOI iteratívny charakter. Jedna strana predloží LOI, na ktorý druhá strana zväčša reaguje jeho upravenou verziou. LOI môže obsahovať aj základnú dohodu o mlčanlivosti (NDA) špecifikujúcu informácie, ktoré sa obe strany zaväzujú nezverejňovať.
LOI sa zvyčajne vypracúva a podpisuje počas prebiehajúcich rokovaní medzi stranami, takže konečné podmienky dohody sa môžu čiastočne líšiť od toho, čo bolo dohodnuté v LOI, najmä ak nebolo pred podpisom LOI dokončené due diligence a vyšli najavo nové skutočnosti.
LOI teda slúži najmä na prejavenie vážnejšieho záujmu o realizáciu transakcie (napr. akvizície obchodných podielov / akcií od zakladateľov a ostatných spoločníkov cieľovej spoločnosti) medzi stranami a o zachytenie základných podmienok transakcie predtým, ako strany vyjednajú a sfinalizujú všetky jej podrobnosti v rámci vypracovávania finálnej transakčnej dokumentácie.
Medzi hlavné body takéhoto LOI patria kúpna cena za obchodné podiely/akcie, platobné podmienky, zotrvanie kľúčového personálu (pri startupoch spravidla najmä zakladateľov) určitú dobu po exite za účelom plynulého odovzdania agendy profesionálnemu managementu, harmonogram jednotlivých krokov transakcie a pod.
Naproti LOI sa Term Sheet v slovenskom prostredí spája často s investíciami do startupov. Je tak kľúčovým dokumentom pre Venture Capital investorov, ktorí môžu ponúknuť startupu financovanie.
Takýto Term Sheet sumarizuje pre strany významné ekonomické a právne aspekty investície bez toho, aby ich v danom štádiu rokovaní zahlcoval prílišnými detailmi, ktoré sú riešené až následne pri vypracovávaní finálnej záväznej transakčnej dokumentácie.
„Investičný“ Term Sheet obsahuje v heslovitej forme spravidla úpravu nasledovného:
- Ohodnotenie cieľovej spoločnosti (Valuation / Pre-money and Post-money);
- Výšku investície do cieľovej spoločnosti a jej formu – equity investment vs. convertible loan;
- Mechanizmus zabraňujúci nadmernému riedeniu obchodného podielu / akcii investora;
- Úpravu hlasovacích práv v cieľovej spoločnosti resp. veto práva investora (Voting rights / Reserved matters);
- Určenie poradia (prípadne aj výšky), v akom budú vyplatený spoločníci / akcionári cieľovej spoločnosti vrátane investora v prípade predaja cieľovej spoločnosti (Liquidation preference);
- Záväzok zakladateľov a prípadne aj investora zotrvať po určitú dobu v cieľovej spoločnosti (Founder‘s vesting / Investor‘s commitment);
- Otázky vyplácania dividend vs. dohoda na reinvestovaní zisku do rozvoja cieľovej spoločnosti;
- Zaviazanie menšinových spoločníkov / akcionárov postupovať v súlade so záujmami väčšinových akcionárov pri predaji cieľovej spoločnosti (Drag-along clause);
- Obmedzenie možnosti cieľovej spoločnosti po určitú dobu prijať investíciu od tretej strany resp. vstúpiť do rokovaní s ďalším investorom (No-shop agreement);
- Právo investora podieľať sa na budúcich investičných kolách do cieľovej spoločnosti (Pro-rata rights);
- Pri konvertibilných úveroch hodnota maximálnej valuácie cieľovej spoločnosti použiteľnej pri konverzii úveru za obchodný podiel / akcie cieľovej spoločnosti (Valuation cap);
- Podmienky, ktoré musia byť splnené pred poskytnutím investície (Condition precedent);
- Časový rámec realizácie investície (je férové nastaviť ho realisticky);
Pri investíciách do startupov pripravuje Term Sheet zväčša Venture Capital investor.
V slovenských podmienkach odporúčame, aby bolo tak v LOI ako aj v Term Sheet výslovne uvedené, že ide pre strany o právne nezáväzné dokumenty s výnimkou klauzúl o mlčanlivosť a v prípade medzinárodného presahu aj o rozhodnom práve / príslušnosti na rozhodovanie sporov medzi stranami.
Napriek tomu, že LOI a Term Sheet sú spravidla koncipované ako nezáväzné dokumenty, neodporúčame ich prípravu podceniť, nakoľko v ďalších štádiách rokovaní sa na ich obsah strany odvolávajú a bezdôvodné otváranie tam obsiahnutých predbežných dohôd býva problematické a znižuje dôveryhodnosť strany, ktorá tak činí.
Hoci LOI a Term Sheet slúžia podobnému cieľu – pripraviť východiská pre vypracovanie finálnej záväznej transakčnej dokumentácie – líšia sa najmä mierou formálnosti a štruktúrou.
V praxi je dôležité správne si zvoliť typ dokumentu podľa povahy transakcie a úrovne dosiahnutého konsenzu medzi stranami.
Pri ich príprave sa odporúča konzultácia s právnikom, aby sa predišlo bežným úskaliam ako prílišnej vágnosti, prílišnej podrobnosti a obmedzenia ich právnej záväznosti.