M&A a VC nielen pre startupy: Share Deal vs. Asset Deal. Aké sú medzi nimi rozdiely, aké majú výhody/nevýhody pre kupujúceho a predávajúceho.
Strany spravidla v prípravnej fáze transakcie (preferovane po podpise NDA, po realizácii ekonomického, právneho a daňového due diligence cieľovej spoločnosti - pričom o jednej z foriem due diligence sme písali tu, a spravidla pred prípravou Letter of Intent alebo Term Sheet, o ktorých sme písali tu) prerokujú uvedené možnosti nastavenia transakčnej štruktúry, pričom rozhodnutie pre jednu z variant sa prijíma najmä s prihliadnutím na stav cieľovej spoločnosti a súvisiacu minimalizáciu rizík spojených s jednotlivým typom transakčnej štruktúry a výslednú výšku zdanenia transakcie na strane predávajúceho a/alebo daňovú výhodu na strane kupujúceho.
Rozdiel medzi Share Deal a Asset Deal
Pri Share Deal sa kupujú (všetky alebo väčšina) majetkových účastí na cieľovej spoločnosti (Share Purchase Agreement / SPA) a teda kupujúci nadobúda priamo cieľovú spoločnosť, so všetkými jej aktívami, právami, záväzkami a povinnosťami. Nie je výnimkou, že v rámci prípravy predaja cieľovej spoločnosti sa pred realizáciou Share Deal uskutoční vyňatie určitej dielčej činnosti a aktív cieľovej spoločnosti (non-core / carve-out) do samostatnej spoločnosti založenej za týmto účelom (SPV).
Na druhej strane pri Asset Deal sa kupujú jednotlivo definované aktíva (majetok) cieľovej spoločnosti (Asset Purchase Agreement / APA) alebo celý podnik. Cieľová spoločnosť (resp. po Asset Deal už iba tzv. corporate shell) zostáva vlastníctvom predávajúceho.
Pri kúpe jednotlivých aktív cieľovej spoločnosti si kupujúci môže vybrať, ktoré aktíva cieľovej spoločnosti má záujem nadobudnúť (prípadne ktoré dlhy a ktorých zamestnancov má záujem prevziať) a ktoré nie. Pokiaľ je Asset Deal realizovaný formou predaja podniku, takýto výber aktív (a dlhov a zamestnancov) je limitovaný, resp. bez ďalšieho zakázaný (odhliadnuc od špecifík predaja časti podniku), keďže dlhy a zamestnanci prechádzajú zo zákona spolu s podnikom.
Výhody/nevýhody Share Deal a Asset Deal pre kupujúceho a predávajúceho
Asset Deal je zväčša nákladnejší. Všetky nadobúdané aktíva musia byť v transakčnej dokumentácii k Asset Deal (ktorá môže pozostávať napr. zozmluvy o predaji podniku alebo kombinácie kúpnych zmlúv, zmlúv o postúpení pohľadávok a pod.) uvedené jednotlivo, čo môže byť pri vypracovávaní transakčnej dokumentácie časovo náročné.
Zároveň je tu riziko, žesa na niektoré aktíva zabudne. Pri Asset Deal je až na niekoľko výnimiek potrebný aj súhlas zmluvných partnerov cieľovej spoločnosti vo forme uzatvorenia nových zmlúv medzi kupujúcim a takýmto (bývalým) zmluvným partnerom cieľovej spoločnosti, prípadne súhlas veriteľov s prevzatím dlhov cieľovej spoločnosti kupujúcim.
Takéto úkony, najmä získavanie súhlasov môže transakciu zdržať. Zároveň takéto úkony môžu viesť k neistote a narušeniu vzťahov so zmluvnými partnermi, zákazníkmi, zamestnancami a dodávateľmi cieľovej spoločnosti. Vážne narušenie vzťahov môže taktiež spôsobiť aj situácia, ak Asset Deal stroskotá po tom, ako bol oznámený (čo je pre jeho dokončenie spravidla nevyhnutné) zmluvným partnerom, zákazníkom, zamestnancom a dodávateľom cieľovej spoločnosti.
V prípade verejnoprávnych povolení alebo licencií, ktoré boli vydané cieľovej spoločnosti, môže byť ich prevod nakupujúceho v režime Asset Deal dokonca nemožný alebo neprimerane nákladný.
V takýchto prípadoch je vhodnejšie zvoliť Share Deal alebo, ak Share Deal neprichádza do úvahy, tak Asset Deal formou predaja podniku, nakoľko v prípade predaja podniku predmetné súhlasy zmluvných partnerov a zamestnancov nie sú v zásade potrebné (napr. pri zamestnancoch dochádza k prechodu práv a povinností podľa Zákonníka práce bez ich súhlasu). Rovnako odpadá riziko snahy kľúčových zamestnancov cieľovej spoločnosti pri tejto príležitosti tlačiť na zvýšenie mzdy dojednanej s cieľovou spoločnosťou.
Naopak pri Share Deal zostávajú existujúce zmluvy uzatvorené medzi cieľovou spoločnosťou a jej zmluvnými partnermi zväčša nedotknuté. Avšak nezriedka najmä kľúčové zmluvy medzi cieľovou spoločnosťou a jej zmluvnými partnermi obsahujú ustanovenia o zákaze alebo limitácii zmeny kontroly (change of control).
Ide o ustanovenia, ktoré zmluvným partnerom cieľovej spoločnosti dávajú právo na vypovedanie zmluvy s cieľovou spoločnosťou v prípade, ak dôjde k zásadnej zmene vlastníckej štruktúry cieľovej spoločnosti bez súhlasu zmluvného partnera. Takéto change of control ustanovenia obsahujú napríklad zmluvy s bankami, typicky úverové zmluvy.
Prevod akcií alebo obchodných podielov je často jednoduchšou (absentuje potreba súhlasov zmluvných partnerov / zamestnancov cieľovej spoločnosti) a pre predávajúceho spravidla aj daňovo výhodnejšou možnosťou. Avšak aj Share Deal (najmä ak ide o transakcie v hodnote státisícov alebo miliónov eur) obsahuje svoju komplexnosť.
Pri úplnom prevzatí cieľovej spoločnosti vrátane všetkých jej práv a povinností je obzvlášť dôležitá kvalitná due diligence a kupujúci spravidla vyžaduje paletu vyhlásení a záruk (representations and warranties) a im zodpovedajúce mechanizmy odškodnenia (indemnities) alebo dodatočného zníženia kúpnej ceny (post-closing purchase price adjustment).
Ako už bolo načrtnuté, pri Asset Deal si kupujúci môže vybrať, ktoré aktíva cieľovej spoločnosti má záujem nadobudnúť a ktoré nie, a teda rozsah takejto transakcie je ľahšie prispôsobiteľný. Najmä v prípade cieľových spoločností s dlhou a nie celkom transparentnou históriou je tento model pre kupujúceho menej rizikový. Podobne pri odčlenenía predaji dielčej činnosti cieľovej spoločnosti (carve-out) môže byť Asset Deal schodnejším riešením (napríklad aj formou kúpy organizačnej zložky podniku).
Na realizáciu Asset Deal sa pri základnom zákonnom nastavení spoločenských zmlúv / stanov cieľových spoločností nevyžaduje ani súhlas valného zhromaždenia spoločníkov cieľovej spoločnosti a spoločníci cieľovej spoločnosti nie sú ani zmluvnými stranami takejto transakčnej dokumentácie Pri Asset Deal realizovanom formou predaja podniku sa však súhlas valného zhromaždenia spoločníkov cieľovej spoločnosti vyžaduje.
Pokiaľ je medzi podmienkami dojednanej transakcie aj zotrvanie zakladateľov alebo kľúčových manažérov v cieľovej spoločnosti v rámci dohodnutého obdobia a naviazanie finálnej výšky kúpnej ceny (Earn-out) na dohodnuté výkonnostné kritériá (KPI) cieľovej spoločnosti (spravidla EBITDA , Share Deal predstavuje výhodnejšiu štruktúru, nakoľko sa cieľová spoločnosť predáva ako ucelená ekonomická jednotka, čo uľahčuje práve sledovanie uvedených KPI.
V prípade Asset Deal zostáva cieľová spoločnosť so zvyšnými aktívami, pasívami a záväzkami v rukách predávajúceho. V rámci Asset Dealu sa možno stretnúť aj s požiadavkou kupujúceho, že predávajúci bude povinný túto corporate shell po realizácii transakcie zlikvidovať.
Základné daňové aspekty
Share Deal je z daňového hľadiska spravidla výhodnejší prepredávajúceho. V ideálnom prípade je cieľová spoločnosť vlastnenáa predávaná holdingovou spoločnosťou, čím sa na úrovni predávajúceho / holdingovejspoločnosti zabezpečí 0 % daň z príjmu z transakcie (za predpokladudržby aspoň 10 % obchodného podielu / akcií na cieľovej spoločnosti po dobuaspoň 24 mesiacov s tým, že ekonomická substancia sa nachádzav Slovenskej republike).
Pri Share Deal sa DPH neuplatňuje. V prípade, ak by si spoločník cieľovej spoločnosti alebo holdingovej spoločnosti (fyzická osoba) chcel vyplatiť príjem z transakcie akodividendu, zaplatí daň na úrovni 7 %. Pre kupujúceho je Share Deal z daňového hľadiska menej výhodný.
Na jednej strane preberá historické daňové riziká cieľovej spoločnosti a na druhej strane nevie realizovať zvýšenie daňovej vstupnej ceny majetku na obstarávaciu (kúpnu) cenu (step-up)za účelom jeho odpisovania / zvýšenia daňovo uznateľného nákladu a znižovania základu dane v budúcnosti.
Naproti tomu, ako už vyplýva z vyššie uvedeného, Asset Deal je z daňového hľadiska výhodnejší pre kupujúceho, nakoľko aktíva nadobudnuté v rámci Asset Deal generujú kupujúcemu vyšší potenciál daňového odpisovania v budúcnosti a pri zodpovedajúcom daňovom príjme kupujúceho aj zodpovedajúcu daňovú úsporu.
Naopak v prípade Share Deal nadobudnuté akcie /obchodné podiely cieľovej spoločnosti nepodliehajú pravidelnému odpisovaniu, takže z toho nemožno vygenerovať žiadnu daňovú výhodu. Vzhľadom na rozdielne daňové záujmy kupujúceho a predávajúceho bude predávajúci v prípade Asset Deal spravidla chcieť mať podiel na daňovej výhode kupujúceho.
Prípadná požiadavka predávajúceho na kompenzáciu jeho daňových nevýhod pri Asset Deal je legitímna. Zdanenie príjmu predávajúceho z Asset Deal môže dosahovať až cca 31 %, nakoľko sa uplatní daň z príjmu na úrovni cieľovej spoločnosti až do 24% a pokiaľ si spoločník cieľovej spoločnosti (fyzická osoba) vyplatí príjem z transakcie ako dividendu, zaplatí daň na úrovni 7%. Navyše na Asset Deal (okrem Asset Deal realizovaný formou predaja podniku) sa uplatňuje DPH.
Zvyčajne strany najskôr rokujú o kúpnej cene (cash and debt free) pre transakciu štruktúrovanú ako Share Deal, než príde na rad prerokovanie možnosti štruktúrovať transakciu ako Asset Deal. Pre kvalifikované rozhodnutie sa je následne potrebné vytvoriť transparentný model o finančných dopadoch po zdanení v oboch variantoch transakcie, čo nie je úplne jednoduchá úloha (a ako je zrejmé, tento článok ani nemá ambíciu pokryť daňové aspekty transakcie komplexne).
Ako si správne vybrať medzi Share Deal a Asset Deal pri predaji alebo kúpe firmy
Na správne rozhodnutie sa medzi týmito základnými štruktúrami transakcie (Share Deal vs. Asset Deal) je prospešné čo najskôr v procese transakcie starostlivo vypočítať a zvážiť jednotlivé ekonomické, daňové, finančné a právne možnosti, následky, výhody a nevýhody.
Ak zvažujete predaj alebo kúpu obchodnej spoločnosti alebo ich samostatného majetku, náš tím odborníkov a externých spolupracovníkov je pripravený pomôcť vám optimalizovať transakciu tak, aby ste dosiahli vami sledované ciele.